El levantamiento del velo de las sociedades de capital cerradas por infracapitalizacion en el derecho ecuatoriano
- Autores: Paola Pinoargote Vázquez
- Directores de la Tesis: Pablo Girgado Perandones (dir. tes.)
- Lectura: En la Universitat Rovira i Virgili ( España ) en 2022
- Idioma: español
- Número de páginas: 272
- Tribunal Calificador de la Tesis: José Ramón de Verda y Beamonte (presid.), Juan Pablo Gonzales Bustos (secret.), Gladis Adelaida Alarcón Valencia (voc.)
- Programa de doctorado: Programa de Doctorado en Derecho por la Universidad Rovira i Virgili
- Materias:
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- Tesis en acceso abierto en: TDX
- Resumen
- español
La presente tesis doctoral aborda el levantamiento del velo jurídico en los casos de infracapitalización desde la perspectiva del derecho ecuatoriano. Como punto de partida corresponde delimitar cuáles son los sujetos destinatarios de nuestro estudio, que son las personas jurídicas de derecho societario que engloban las especies anónima y limitada, caracterizadas por el hecho de gozar del privilegio de la separación patrimonial entre la persona jurídica y sus integrantes.
En el primer capítulo enunciamos los abusos y sus especies como son el abuso del derecho, el fraude y la simulación, que pudieren ser ocasionados por la mala utilización de la personalidad jurídica; y como se relacionan con la infracapitalización en las sociedades.
Una vez definidos los abusos que pudieren cometerse mediante el uso indebido de la personalidad jurídica societaria, abordamos el concepto y origen de la doctrina del levantamiento del velo jurídico, cuyo fundamento recae en los principios generales de prohibición del uso indebido de la personalidad jurídica, permitiéndose excepcionalmente en un caso concreto, ignorarla, atribuyéndose conductas y responsabilidades directamente a los socios o a los administradores y no a la persona jurídica. La relevancia de esta doctrina, como correctiva y forma de resarcimiento del perjuicio que pudieren sufrir los acreedores, en los casos en que se pretenda el uso de la sociedad para la ocultación del patrimonio de socios o accionistas con la finalidad de la obtención de alguna ventaja económica. Se incluye además, una descripción del ente de control societario ecuatoriano, su misión y los correspondientes aportes en esta materia, con la emisión de sus doctrinas y reglamentos por parte del mismo.
En el segundo capítulo, planteamos el concepto de infracapitalización y la importancia el capital social adecuado con la finalidad de comprender como su deficiencia puede ocasionar un supuesto de infracapitalización que le impida a la sociedad desarrollar su objeto social. Detallamos sus clases, la material y la nominal, los supuestos donde pudiere presentarse la infracapitalización, con especial atención a las sociedades cerradas y a los grupos societarios. Además, el tratamiento que se les da en el derecho societario brasilero y portugués, la realidad de estos países con respecto a la figura del capital social que deben tener las sociedades comerciales. En cuanto al régimen de la infracapitalización en el Ecuador, revisamos la situación de la crisis bancaria, que tuvo lugar en el Ecuador en la década de los años 90, desde el punto de vista de la infracapitalización nominal en los grupos económicos societarios, por causa de la concesión de créditos vinculados.
En el Capítulo III, revisaremos el origen de la doctrina del levantamiento del velo jurídico, así como su conceptualización. A manera de legislación comparada, hacemos el estudio a nivel doctrinario y jurisprudencial de las denominadas Teorías de la Desconsideración de la Personalidad Jurídica, la Teoría Mayor y la Teoría Menor. Las mismas, que son originarias del Derecho Societario Brasilero, mediante las cuales se pretende explicar el alcance de la desconsideración de la personalidad jurídica, por lo que nos referimos a sus definiciones e importancia.
Cabe acotar que incluimos esta referencia, a las doctrinas de la desconsideración de la personalidad, por considerarlas novedosas y relevantes en el ámbito de protección a los terceros, además del hecho de conocerlas por haber tenido la oportunidad de realizar estudios correspondientes a la especialización societaria en dicho país. Dentro de este capítulo, también nos referimos a la aplicación de la doctrina del levantamiento del velo jurídico en el Ecuador, desde el punto de vista legal y el jurisprudencial.
Para concluir con el análisis de la doctrina del levantamiento del velo jurídico, realizamos una breve crítica desde el punto de vista doctrinal, a esta medida utilizada como medio de solucionar las situaciones de infracapitalización. En el Capítulo IV, examinamos la responsabilidad de los socios de la compañía conforme a las diferentes circunstancias que acontecen dentro de una compañía, como son: el tipo societario que se elija, las situaciones relacionadas con la integración del capital social; y, las intenciones no societarias por las que se constituye y funciona una sociedad.
Así como también la responsabilidad societaria que se origina de la sociedad con respecto a los terceros y de los socios por infracapitalización; desde la óptica de análisis de la legislación española.
Además, examinamos, cuando es pertinente determinar la existencia de la responsabilidad para los administradores de la sociedad, de modo general y con respecto a la existencia de la infracapitalización.
Con el Capítulo V, que se refiere a la infracapitalización y el Concurso Preventivo ecuatoriano de las sociedades, culminamos con el análisis de la exposición de la normativa que podría considerase como referente a la infracapitalización, y la prevención de la liquidación de las sociedades. JUSTIFICACIÓN, SISTEMÁTICA Y METODOLOGÍA: La infracapitalización de las personas jurídicas es una situación que se produce con bastante frecuencia en el ámbito societario, sin embargo hay que considerar la realidad que contempla la normativa de cada país para determinar la posibilidad de su existencia, porque en algunas legislaciones se pudiere contemplar la exigencia de un capital mínimo social muy pequeño, lo cual no bastaría para poder llevar a cabo ninguna actividad económica. Es necesario hacer esta precisión, porque el concepto de capitalización está relacionado con la suficiencia de recursos económicos para cumplir con el objeto social plasmado en los estatutos sociales de la persona jurídica.
Justificamos el análisis de la infracapitalización en la protección que siempre debiera existir al crédito y que debe otorgarse a las personas que intervienen en las infinitas relaciones jurídicas que se desprenden de la actividad económica que realiza una sociedad de las que son susceptibles de ser infracapitalizadas.
En el inicio del trabajo se recurre al análisis de términos como el de la persona jurídica por comprender éste, varias categorías de organizaciones de las cuales solo algunas son de importancia para el tema que desarrollaremos a continuación, cuyo título es el levantamiento del velo jurídico en las sociedades de capital cerradas por infracapitalización en el Derecho Ecuatoriano.
Recalcamos la importancia de delimitar las personas jurídicas que son relevantes para nuestro estudio, esto es, las personas jurídicas de derecho societario que son las que engloban las especies anónima y limitada que gozan del privilegio de la separación patrimonial entre la persona jurídica y sus integrantes.
El asunto de la infracapitalización, aunque tiene abundante doctrina y jurisprudencia en España y Portugal, es poco conocido en otros países como Ecuador y Brasil, con los cuales se realiza una comparación a lo largo de este trabajo, con miras a la obtención de reformas legales en Ecuador, que contemplen la existencia de la infracapitalización de las sociedades y sus Se incluye en esta tesis, una referencia del organismo de control societario ecuatoriano, por considerar relevante su actuación con respecto a la promulgación de normativa de carácter explicativo en materia societaria; además de la vigilancia que ejerce por medio de la inspección orientada al establecimiento de una veraz integración de capital social y de la actividad económica señalada en los estatutos de las sociedades.
En cuanto a la Metodología empleada, el estudio sobre infracapitalización, sus consecuencias y posibles soluciones, se ha realizado desde una perspectiva doctrinaria, jurisprudencial y legal.
Se ha intentado recopilar de los diversos estudiosos del derecho societario, los cuestionamientos y soluciones que le han prodigado al problema de la falta de capital social, así como también a la solución de la desestimación de la personalidad jurídica, desde un punto de vista histórico que comprende su concepción y también el desarrollo de su temática en algunas legislaciones.
Desde el punto de vista jurisprudencial, con la ayuda de esta herramienta del Derecho se ha pretendido ilustrar los conceptos, situaciones e hipótesis de conducta que han ido surgiendo en la elaboración del contenido del asunto propuesto, citándose sentencias en las que se ordena el levantamiento del velo jurídico; además de sentencias referentes a la infracapitalización y sus especies.
Con respecto al argumento legal empleado, nos referimos y citamos normas legales contenidas en las Leyes españolas y ecuatorianas, correspondiente a los temas que se analizan, para mostrar y comparar la realidad normativa de los dos países con los temas enunciados.
Finalmente, destacamos que esta tesis; se realiza desde la realidad jurídica del Ecuador y como destino de sus conclusiones, considerando la jurisprudencia más reciente sobre el tema y los intentos de reforma societarios de interés, aunque cabe reconocer que no están referenciados plenamente al levantamiento del velo y la infracapitalización sino; a un desarrollo empresarial más contundente con normas más eficaces. No obstante, los argumentos empleados en dicha jurisprudencia sí nos permite reflexionar sobre los cambios propuestos en el ordenamiento ecuatoriano y su repercusión sobre nuestro tema de estudio. En lo que respecta al Derecho comparado, la normativa, estudios y jurisprudencia españolas sirven como modelo y referencia a fin de abordar con una mayor amplitud la realidad del fenómeno de la infracapitalización En cuanto a la elección del estudio comparado con Brasil y Portugal, se explica por varios motivos. En el primer caso, el ordenamiento societario brasileño destaca de manera relevante en los asuntos de la desconsideración de la personalidad jurídica. Como es sabido, Brasil ha sido uno de los primeros países en América Latina que enunció esta medida doctrinariamente, además de las Teorías Mayor y Menor de la desconsideración, establecidas en su normativa; además de ser bien conocidos, por la doctoranda en las investigaciones que ha venido realizando en el área de Derecho de empresas.
En segundo lugar, el estudio comparativo con Portugal se justifica en su conexión con el anterior y, además, en las novedades aportadas por los doctrinarios de este país, con respecto a la figura del capital social, así como a la infracapitalización. CONCLUSIONES: - La situación de infracapitalización que pudiere aparecer en las sociedades está relacionada con las conductas que pudieren afectar la validez del negocio jurídico, particularmente con el abuso de la personalidad jurídica mediante la adecuación a conductas como la de: desvío de finalidad social; y, confusión patrimonial, que configuran los supuestos de infracapitalización.
Aunque sostenemos que, también se relaciona la infracapitalización con el fraude en cuanto a la calidad de éste como resultado de la conducta abusiva o simulada practicada con el objetivo de frustrar la garantía de los acreedores. Además de, estar vinculada con la simulación al ser ésta un acuerdo de voluntades que oculta la verdadera naturaleza e intención de los actos realizados con el propósito de perjudicar a terceros o disminuir sus garantías.
Concluyendo que por su naturaleza, la infracapitalización es una conducta, que por los efectos que produce, se encuentra asociada a las causas que afectan la eficacia del negocio jurídico, lo que constituye el motivo, de la aplicación del levantamiento del velo jurídico como medio de solución. - En cuanto a la responsabilidad de los integrantes de la sociedad y los administradores de la sociedad en la infracapitalización, podemos decir que, por regla general, la obligación de una adecuada capitalización corresponde a los miembros de la sociedad. Sin embargo, en los casos en que, los administradores actuaren en forma negligente o más allá de las funciones encomendadas y configuradas por la actividad económica de la compañía señalada en los estatutos sociales, deberán responder cuando ocurriere la infracapitalización. - La extensión de la responsabilidad a los socios, administradores, y órganos de fiscalización, diferente a lo que actualmente se aplica, que es la desconsideración de la personalidad jurídica, para tratar la cuestión de la infracapitalización de compañías; podría ser aplicada en el Ecuador, frente a los supuestos de conducta relacionados con la falta de integración del capital social y el seguimiento que debe realizar el representante legal.
- català
En aquesta tesi doctoral abordem l'aixecament del vel jurídic en els casos d'infracapitalització des de la perspectiva del dret equatorià. Delimitem quins són els subjectes destinataris del nostre estudi, que són les persones jurídiques de dret societari que engloben les espècies anònima i limitada, caracteritzades pel fet de gaudir del privilegi de la separació patrimonial. Enunciem els abusos que poguessin ser ocasionats per la mala utilització de la personalitat jurídica i la seva relació amb la infracapitalització de societats. Analitzem els correctius que s'apliquen a aquests supòsits de conducta, entre ells, el més generalitzat que és la doctrina de l'aixecament del vel jurídic, i la manera de prevenir-la mitjançant l'adopció de les normes de bon govern corporatiu. Plantegem el concepte d'infracapitalització amb el detall de les classes i la importància del capital social adequat amb la finalitat de comprendre com la seva deficiència pot ocasionar un supòsit d'infracapitalització que impedeixi a la societat desenvolupar el seu objecte social. Examinem la responsabilitat dels socis de la companyia d'acord amb les diferents circumstàncies que tenen lloc dins d'una companyia, com són: el tipus societari, les situacions relacionades amb la integració del capital social; i, les intencions no societàries per les quals es constitueix i funciona una societat. Analitzem també, la responsabilitat que s'origina de la societat pel que fa als tercers i dels socis per infracapitalització, a més observem, quan és pertinent determinar l'existència de la responsabilitat per als administradors de la societat, de manera general i pel que fa a la existència de la infracapitalització. Finalment, estudiem la infracapitalització i el Concurs Preventiu equatorià de les societats, fent una anàlisi de l'exposició de la normativa que es podria considerar referent a la infracapitalització, i la prevenció de la liquidació de les societats.
- English
In this doctoral thesis we address the lifting of the legal veil in cases of undercapitalization from the perspective of Ecuadorian law. We delimit which are the recipient subjects of our study, which are the legal persons of corporate law that encompass the anonymous and limited species, characterized by the fact of enjoying the privilege of patrimonial separation. We state the abuses that could be caused by the misuse of legal personality and its relationship with the undercapitalization of companies. We analyze the corrective measures that are applied to these assumptions of conduct, among them, the most generalized, which is the doctrine of lifting the legal veil, and its way of preventing it through the adoption of good corporate governance regulations. We propose the concept of undercapitalization with the detail of its classes and the importance of adequate social capital in order to understand how its deficiency can cause an assumption of undercapitalization that prevents the company from developing its corporate purpose. We examine the responsibility of the company's partners according to the different circumstances that occur within a company, such as: the type of company, the situations related to the integration of the social capital; and, the non-corporate intentions for which a company is constituted and functions. We also analyze the liability that originates from the company with respect to third parties and partners due to undercapitalization. In addition, we observe when it is pertinent to determine the existence of liability for the directors of the company, in general and with respect to the existence of undercapitalization. Finally, we study the undercapitalization and the Ecuadorian exceptional preventive agreement of companies, making an analysis of the exposure of the regulations that could be considered as reference to undercapitalization, and the prevention of the liquidation of companies.
- español
