Subordinación contractual relativa y marcos de reestructuración preventiva

• Autores: Ignacio Buil Aldana
• Directores de la Tesis: Juana Pulgar Ezquerra (dir. tes.)
• Lectura: En la Universidad Complutense de Madrid ( España ) en 2021
• Idioma: español
• Número de páginas: 491
• Tribunal Calificador de la Tesis: Carmen Alonso Ledesma (presid.), Fernando Marín de la Bárcena Garcimartín (secret.), Jesús Quijano González (voc.), Francisco José Garcimartín Alférez (voc.), Alberto Díaz Moreno (voc.)
• Programa de doctorado: Programa de Doctorado en Derecho por la Universidad Complutense de Madrid
• Materias:
  • Ciencias jurídicas y derecho
    • Derecho y legislación nacionales
      • Derecho mercantil
• Enlaces
  • Tesis en acceso abierto en: Docta Complutense
• Resumen
  • español

    El objeto de esta tesis doctoral parte de la constatación práctica de que, pese a la relevancia que tiene en las estructuras de capital de nuestras empresas, el reconocimiento legal de la subordinación ontractual sufre graves deficiencias que afectan negativamente al mercado de crédito y sus participantes. Esta circunstancia es particularmente negativa si tenemos en cuenta que los financiadores en el ejercicio de su autonomía de la voluntad (artículo 1.255 Cc) han superado el esquema de garantía fijado por la regla de la responsabilidad patrimonial universal del deudor (artículo 1.911 CC) y las garantías típicas de nuestra legislación, configurando a través de la subordinación contractual mecanismos de protección de sus créditos. En esta tesis doctoral nos centramos precisamente en la dimensión contractual de la subordinación relativa y su configuración en el actual mercado de crédito, contraponiendo la subordinación contractual frente a la subordinación legal y analizando cómo se conjuga, o debe conjugar, el acuerdo de las partes alcanzado en el marco de la autonomía de la voluntad con el régimen legal de la subordinación prevista en la norma concursal.

    Esta tensión entre subordinación convencional y subordinación legal, así como la forma de reconciliar ambas realidades, es la que subyace en toda esta tesis doctoral ofreciendo soluciones a estos efectos tras servirnos de un método de análisis comparado.

    Esta tesis doctoral se divide en tres partes y finaliza con un apartado de conclusiones. La primera parte analiza la financiación de las empresas, centrándose en el estudio de la estructura de capital, para exponer a continuación los elementos del mercado de crédito que han potenciado la atomización de dicha estructura y la aparición de distintos participantes que han motivado la superación de la dicotomía financiación propia/financiación ajena y la aparición de las denominadas clases de deuda ¿híbridas¿. La segunda parte versa sobre los marcos de reestructuración preventiva. Se analiza en primer lugar el Derecho preconcursal, su configuración como ¿derecho especial¿ frente al Derecho concursal y el Derecho común/civil y la autonomía sistemática de la que goza en nuestro Derecho; a continuación los test de entrada en los procesos concursales tanto en su dimensión de probabilidad de insolvencia como de viabilidad económica en tanto en cuanto premisa de la reestructuración; y finalmente la valoración en los procesos de reestructuración y el estudio de los conceptos ¿valor de reorganización¿ y ¿valor de liquidación¿ y su importancia en la asignación de derechos a los integrantes en la estructura de capital.

    La tercera parte analiza el régimen jurídico de la subordinación en los marcos de reestructuración preventiva, abordando el actual régimen de la subordinación contractual en el Derecho español, con referencias al Derecho comparado; la clasificación de los créditos contractualmente subordinados; los derechos de voto de los acreedores subordinados y los mecanismos de protección adicional de los acreedores senior en forma de ¿bankruptcy waivers¿ y su admisibilidad en Derecho español; el régimen de la homologación (o confirmación en la terminología de la Directiva) del plan de reestructuración y su impacto en la subordinación contractual; la financiación de dinero nuevo y su relación con la subordinación particular; y la particular problemática de la financiación interna en los marcos de reestructuración desde la posición de la deuda subordinada interna.

    Finalmente, se incluye un apartado de conclusiones que recoge, a su vez, propuestas de lege ferenda. Sobre la base del análisis realizado en la presente tesis doctoral consideramos que estas propuestas constituyen las soluciones idóneas a los problemas que en la actualidad suscita la subordinación contractual relativa y aquellos otros problemas que se pueden suscitar a futuro en el marco de la transposición de la Directiva de Reestructuración Temprana al Derecho español.

  • English

    This doctoral thesis focuses on contractual subordination and its legal regime in the context of the implementation process of the Preventive Restructuring Directive. This thesis starts by addressing the fact that despite the relevance that contractual subordination has in many capital structures of Spanish companies, its lack of legal recognition by the Spanish Insolvency Act results in serious deficiencies that negatively affect the credit market and its participants. This circumstance is particularly negative if we consider that contractual subordination operates as a mechanism for the protection of credit rights of lenders that goes beyond the rule of universal patrimonial responsibility of the debtor (article 1911 of the Spanish Civil Code) and the in rem security regime set forth in the Spanish legal system. Pursuant to the contractual subordination, creditors define their position in the capital structure of the common debtor and the ex ante value of their credits: the creditors through the contractual subordination determine the ranking and the return of their credits. In other words, in principle, the higher the ex ante value of the credit, the less risk and, therefore, the lower return and, vice versa, the lower the value, the higher the risk and the return...