Resumen de La cesión global de activo y pasivo
I. Introducción o motivación de la tesis El objeto de mi tesis es llevar a cabo un análisis exhaustivo de la cesión global de activo y pasivo regulada en la Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles (en adelante LME). Bajo el régimen legal precedente se debatía acerca de si la cesión global de activo y pasivo era una modificación estructural de sociedades o sólo una forma de liquidación abreviada, dada su ubicación sistemática en la Ley de Sociedades Anónimas y en la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada. Con la entrada en vigor de la LME la cesión global de activo y pasivo se incorpora de iure a la categoría de operaciones de modificación estructural, si bien su régimen jurídico presenta notables diferencias en relación con los procedimientos paradigmáticos de la fusión y la escisión de sociedades.
Ante este pronunciamiento dogmático de la Ley, era procedente un análisis completo de la cesión global de activo y pasivo desprovisto de toda carga apriorista. Es decir, el objetivo de la tesis es realizar un análisis del procedimiento de la cesión global previsto en la LME y, con base en los resultados, confirmar si la cesión global constituye o no un supuesto de modificación estructural.
Las razones que han determinado la elección de esta figura como objeto de esta tesis han sido la novedad en la regulación de la operación y su utilización en la práctica. Si bien es cierto que ya han pasado seis años desde la aprobación de la LME, todavía no hay muchos trabajos específicos que hayan abarcado en profundidad el estudio de la nueva cesión global de activo y pasivo. En este momento, es cuando puede constatarse si este nuevo instrumento para la transmisión de empresas regulado por el legislador como un supuesto de modificación estructural, está siendo utilizado por los operadores económicos para reorganizar su estructura empresarial o si por el contrario, continúa utilizándose únicamente como un mecanismo de liquidación abreviado, al igual que sucedía con el régimen precedente. Tras unos años de vigencia de la LME, puede constatarse cuáles son sus fallos y exponerse propuestas de mejora.
II. Desarrollo teórico El ámbito de estudio de la cesión global de activo y pasivo es plurifacético, jurídico y económico, pero lo abordo fundamentalmente desde la perspectiva jurídica, y dentro de ésta, desde la óptica del Derecho mercantil. En el aspecto metodológico, el estudio de la cesión global de activo y pasivo se aborda desde una perspectiva plural, combinando distintos métodos para llegar a unas conclusiones fundadas. Los métodos utilizados han sido la atenta observación de la realidad, el análisis del derecho positivo y el método comparatista.
La tesis se divide en seis capítulos. El primer capítulo tiene carácter introductorio. Se delimita de forma general el objeto de estudio, los factores para la elección del tema, el planteamiento metodológico seguido y el estado de la cuestión. En el segundo capítulo se aborda la cesión global desde un punto de vista teleológico y funcional, haciendo referencia al impacto que tiene su tratamiento tributario vigente. El capítulo tercero afronta la delimitación conceptual de la cesión global y se detallan sus rasgos configuradores. El capítulo cuarto se dedica al procedimiento de la cesión global, fundamentalmente a los trámites que se siguen en el seno de la sociedad cedente, indicando los problemas que plantea la falta de previsión de un procedimiento similar en el ámbito del sujeto cesionario. El capítulo quinto está consagrado a los efectos que despliega la cesión global una vez que se inscribe en el registro mercantil: la sucesión del patrimonio de la sociedad cedente a título universal y la extinción o subsistencia de la sociedad transmitente. También se analizan los mecanismos de protección de los acreedores que contempla el legislador. Por último, en el capítulo sexto, siguiendo un enfoque a posteriori, que es el que me parece más adecuado, abordo la cuestión de si la cesión global reviste los caracteres propios de una operación de modificación estructural.
III. Conclusiones Las conclusiones de esta tesis son varias. Destaco las más relevantes: La LME ha incorporado dentro de la categoría de modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles a la cesión global de activo y pasivo, dotando por primera vez a esta operación de una regulación unificada y completa. De este modo, la cesión global se concibe como una operación típica y autónoma, presentando unos caracteres propios que la diferencian del resto de operaciones de modificación estructural traslativas.
La cesión global de activo y pasivo puede definirse como un procedimiento jurídico por el cual una sociedad, a la que llamamos cedente, transmite todo su patrimonio, de forma unitaria o fragmentada, a uno o varios destinatarios, que llamamos cesionarios, que pueden ser socios o terceros, a cambio de una contraprestación que no podrá consistir en acciones, participaciones o cuotas de socios de los cesionarios. Los destinatarios de la contraprestación pueden ser los socios de la sociedad cedente, la propia sociedad cedente o ambos. La sociedad cedente se extinguirá cuando la contraprestación sea recibida íntegramente por sus socios, y subsistirá en caso contrario. En el caso de que la cesión global sea plural, cada uno de los bloques en que divida el patrimonio de la cedente deberá constituir una unidad económica.
A la vista de las funciones, los caracteres, el procedimiento y los efectos de la cesión global, puede concluirse que se trata de una operación de modificación estructural «híbrida», en el sentido de que siempre constituye una operación de modificación estructural para la sociedad cedente, pero no es una operación de modificación estructural para el cesionario.
IV. Bibliografía consultada La relación de bibliografía consultada es muy extensa, incluyendo monografías y artículos de Derecho comparado. A continuación cito únicamente algunas de las obras más relevantes.
ALONSO LEDESMA, C., «Algunas consideraciones en torno a la sucesión universal como rasgo caracterizador de la segregación frente a la aportación de rama de actividad», en Libro homenaje al profesor Fernando Sánchez Calero, t.V, Madrid, 2002, pgs. 4927-4962 - Voz, «Modificación estructural», en ALONSO LEDESMA, C. (dir.), Diccionario de Derecho de sociedades, Iustel, Madrid, 2006, pgs. 780-783 ALONSO UREBA, A., «Comentario al Proyecto de Ley sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles: IV. Cesión global de activo y pasivo» RdS, núm. 31, 2008, pgs. 69-81 - «La cesión global de activo y pasivo: elementos de caracterización, clases y régimen», en RODRÍGUEZ ARTIGAS, F. (coord.), Modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles, t. II, Thomson-Reuters/Aranzadi, Cizur Menor, 2009, pgs. 629-672 ANSÓN PEIRONCELY, R., «Cesión global de activo y pasivo», en ANSÓN PEIRONCELY, R., BANACLOCHE PÉREZ, J. Y GARRIDO DE PALMA, V.M., La Ley 3/2009 de las modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles, Civitas, Navarra, 2009, pgs. 167-198 - «Posible conflicto de intereses del socio mayoritario de la sociedad de responsabilidad limitada en la cesión global de activo y pasivo», Anuario Jurídico Villanueva, núm. 5, 2011, pgs. 245-262 CAMACHO DE LOS RÍOS, J., La cesión global de activo y pasivo como mecanismo de liquidación y como supuesto de modificación estructural, Colegio de Registradores de la Propiedad y Mercantiles de España, 2004 CASTROMIL SÁNCHEZ, F., «La cesión global del activo y el pasivo. El artículo 266 de la Ley de sociedades anónimas», en GARRIDO DE PALMA (dir.), Estudios sobre la sociedad anónima, vol.II, Madrid, 1993, pgs. 419-434 CERDÁ ALBERO, F., Escisión de la sociedad anónima, Tirant lo Blach, Valencia, 1993 - «Modificaciones estructurales societarias y concurso de acreedores: acciones de impugnación y convenio concursal», en GÓMEZ SEGADE, J.A. y GARCÍA VIDAL, A. (eds.), El derecho mercantil en el umbral del siglo XXI. Libro homenaje al Prof. Dr. Carlos Fernández-Nóvoa en su octogésimo cumpleaños, Marcial Pons, Madrid, 2010, pgs. 713-726 CONDE TEJÓN, A. La cesión global de activo y pasivo como operación de modificación estructural (procedimiento aplicable, sucesión universal y protección de acreedores), Colegio de Registradores de la Propiedad y Mercantiles de España, Madrid, 2004.
- «Procedimiento aplicable a la cesión global de activo y pasivo y efectos», en RODRÍGUEZ ARTIGAS, F. (coord.), Modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles, t. II, Thomson-Reuters/Aranzadi, Cizur Menor, 2009, pgs.673-726 CONTRERAS DE LA ROSA, I., Cesión global de activo y pasivo. Aspectos contractuales y societarios, Aranzadi, 2014 COQUELET, M.L., La transmission universelle de patrimoine en droit des sociétés, thèse Université Paris X-Nanterre, 1994 COZIAN, M., VIANDIER, A. et DEBOISSY, F., Droit des sociétés, LexisNexis, París, 2013 EMBID IRUJO, J.M., «Notas para el estudio de las modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles», en AA.VV. Derecho Mercantil de la Comunidad Económica Europea. Estudios en homenaje a José Girón Tena, Madrid, 1991, pgs. 292-302 - «En torno a las modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles (fusión, escisión y otros procedimientos similares)», CDC, núm. 9, 1991, pgs. 13-37 FERNÁNDEZ DEL POZO, L., «La cesión global de las sociedades anónimas (artículos 266 LSA y 256 RRM). Un caso de incorrecta transposición de la III y VI Directivas», RdS, núm. 14, 2000, pgs. 253-273 GARDEAZÁBAL DEL RIO, F.J., «La cesión global del activo y del pasivo», en ARANGUREN URRIZA (dir.), La sociedad de responsabilidad limitada, t. II, Trivium, 1998, pgs. 711-785 - «La cesión global del activo y el pasivo tras la Ley 3/2009, de 3 de abril, de modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles», en SÁNCHEZ GONZÁLEZ, J.C., GRADEAZÁBAL DEL RÍO, F.J. y GARRIDO CHAMORRO, P.J. (coords.), Homenaje a Víctor Manuel Garrido de Palma, Thomson-Reuters, 2010, pgs. 1285-1360 GONZÁLEZ MENESES, M. y ÁLVAREZ, S., Modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles, Dykinson, Madrid, 2ª ed. 2013 GÓMEZ ASENSIO, C., «La cesión global de activo y pasivo como instrumento para la transmisión de empresa», Revista jurídica de la Comunidad Valenciana. Jurisprudencia seleccionada de la Comunidad Valenciana, núm. 45, 2013, pgs. 65-108 GUTIERREZ GILSANZ, A., «Cesión global de activo y pasivo y concurso de acreedores», RDCP, núm. 14, 2011, pgs. 151-170 LARGO GIL, R., La fusión de sociedades mercantiles. Fase preliminar, proyecto de fusión e informes, 2ª edic., Thomson-Civitas, Madrid, 2000 - «Planteamiento jurídico y panorámica legislativa. Las transmisiones de empresas y las modificaciones estructurales de sociedades en el Derecho comunitario y en el Derecho español», en BENEYTO PÉREZ, J.M. y LARGO GIL, R. (dirs.), Transmisiones de empresas y modificaciones estructurales de sociedades, Bosch, Barcelona, 2010, pgs. 69-126 LE CANNU, P. et DONDERO, B., Droit des sociétés, LGDJ, 5ª ed., 2013 MASSAGUER, J., «La cesión global de activo y pasivo», RDM, abril-junio, 1998, pgs. 655-678 NOVAL PATO, J., La cesión global de activo y pasivo en las sociedades de capital, Madrid, 2003 RODRÍGUEZ ARTIGAS, F., «Escisión», en el vol. 3º del t. IX sobre Transformación, fusión y escisión de la sociedad anónima, en URÍA, R., MENÉNDEZ, A. y OLIVENCIA, M. (dirs.), Comentario al régimen legal de las sociedades mercantiles, Madrid, 1993 - «Escisión. Concepto. Función económica y Clases. Requisitos», en RODRÍGUEZ ARTIGAS, F. (coord.), Modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles, t. II, Thomson-Reuters/Aranzadi, Cizur Menor, 2009, pgs. 173-208 SCHMIDT, H., «Vermögensübertragung», en LUTTER, M. y WINTER, M., Umwandlungsgesetz Kommentar, 3ª ed.,Köln, 2004, pgs. 1975-2017 TURIN, N., Le transfert de patrimoine selon le projet de loi sur la fusion, Neuchâtel, 2003 VICENT CHULIÁ, F., «Las modificaciones estructurales de sociedades tras la Ley de sociedades limitadas y el Reglamento del Registro mercantil», Revista jurídica de Cataluña, núm. 3, 1997, pgs. 47-74 - «Análisis crítico de la Ley de modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles», La Notaria, núm. 1, 2010, pgs. 9-27
